نظریه مشورتی ۷/۹۹/۱۹۰۰

به موجب ماده 8 قانون حفظ کاربری اراضی زراعی و باغ ها صدور هرگونه مجوز با پروانه ساخت و تأمین و واگذاری خدمات و تاسیسات زیر بنایی مانند آب برق و تلفن از سوی دستگاه های ذی ربط در اراضی زراعی و باغ ها موضوع ماده 1 این قانون صرفا پس از تأیید کمیسیون موضوع تبصره 1 ماده 1 ای ن قانون مبنی بر تغییر کاربری مجاز خواهد بود و متخلف از این ماده برابر مقررات ) ماده 3 این قانون مجازات خواهد شد .( مضافا به موجب ماده 3 این قانون، متخلفین علاوه بر قلع و قمع بنا به پرداخت جزای نقدی نیز محکوم خواهند .شد آیا دادگاه علاوه بر محکومیت متخلف از حکم ماده 8 قانون یادشده به جزای نقدی و ابطال مجوز صادره و ذکر شده در تبصره 2 ماده 3 ، باید مطابق ماده 3 حکم به قلع و قمع بنای احداثی نیز صادر کند؟

این که قانون گذار مجازات جرم موضوع ماده 8 قانون حفظ کاربری اراضی زراعی و باغ ها مصوب 1374 با اصلاحات بعدی )صدور مجوز ساخت و تأمین و واگذاری خدمات و تأسیسات زیربنایی از سوی دستگاه ها ی ذی ربط در اراضی زراعی و باغ ها بدون اخذ نظر کمیسیون مربوط( را به ماده 3 قانون ارجاع داده است ،همین به منزله صدور حکم به قلع و قمع بنا علیه مقامات دستگاه های ذی رب ط نیست و از آن جا که ساخت و ساز توسط این مقامات صورت نگرفته، محکومیت آنان به قلع و قمع بنا فاقد وجاهت قانونی است و صرفا به جزای نقدی محکوم می شوند. بنا به مراتب فوق، صدور حکم به قلع و قمع بنای غیر مجاز صرفا در صورتی مجاز است که شخصی که اقدام به ساخت و غیر مجاز کرده نیز تحت تعقیب قرار گرفته باشد سا.ز دکتر احمد محمدی باردئی