نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۱/۱۱۴

چنانچه در دعوای افراز، طرفین اختلاف در مالکیت داشته باشند، آیا دادگاه باید قرار عدم استماع دعوا صادر کن د و یا آن که به دعوای مالکیت رسیدگی کند و یا به منظور اثبات مالکیت، قرار اناطه صادر کند؟

اولا، چنانچه ملک مشاع مورد درخواست افراز از املاک ثبت شده باشد، طبق ماده یک قانون افراز و فروش املاک مشاع مصوب 1357 ، افراز آن در صلاحیت واحد ثبتی محل وقوع ملک مشاع است که فقط این درخواست از مالک رسمی مشاعی پذیرفته می شود و از آن که ملاک مالکیت خواهان و خواندگان، ثبت رسمی ملک است ،جا اختلاف در مالکیت نیز متصور نیست و فاقد موضوعیت است. تصمیم واحد ثبتی نیز ظرف ده روز قابل اعتراض در دادگاه حقوقی محل و خارج از آن موجبی برای ورود و رسیدگی دادگاه نیست می.باشد ثانیا، اگر ملک مشاع مورد درخواست افراز از املاک باشد که افراز آن در صلاحیت دادگاه است، ثبتنشده اصولا شرط ورود و رسیدگی دادگاه منجز و محرز بودن مالکیت مشاعی خواهان و خواندگان است و در صورت اختلاف در مالکیت و محرز نبودن مالکیت اصحاب دعوی، با توجه به ماده 2 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب 1379، مورد از موارد صدور قرار عدم استما ع دعوی می باشد و موجبی برای قرار توقف رسیدگی تا اثبات مالکیت وجود ندارد .صدور دکتر احمد محمدی باردئی مدیر کل حقوقی قوه قضاییه