نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۰/۱۵۵۶

1 - مطابق ماده 112 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی مص وب 1379، در صورتی که درخواست کننده قرار تامین خواسته ظرف ده روز از تاریخ صدور قرار دعوی اصلی را طرح نکند، به درخواست طرف مقابل قرار تأمین لغو می شود. گاهی بین انشا قرار توسط دادرس و تایپ و تنظیم دادنامه سیستمی و امضاء مجدد آن فاصله زمانی وجود دارد در این ف رض، ت اریخ صدور قرار یاد شده کدام است ؟ 2 - چنانچه خواهان رأسا قرار تامین تحصیل و در مهلت ده روز وکیل وی دعوای اصلی را مطرح کند، با توجه به این که وکیل در پرونده قرار تأمین خواسته وکالت ندارد، آیا اعلام طرح دعوای اصلی جهت پیشگیری از لغو قرار یاد شده از ناح یه وکیل قابل پذیرش است یا این که خود خواهان باید گواهی مربوطه را ارائه دهد؟ 3 - در صورتی که خواهان قرار تامین خواسته را اخذ و در مهلت مقرر نیز دعوای اصلی را طرح کرده باشد؛ اما مراتب را به دادگاه اعلام نکرده و در پرونده، گواهی مربوط به طرح دعوای اصلی درج نش ده و به درخواست خوانده قرار تأمین خواسته لغو شود آیا با مراجعه بعدی خواهان و اعلام این که در مهلت مقرر دعوی را طرح کرده است، اعاده وضعیت به حالت سابق امکان پذیر است؟

اولا، پیش فرض قانون گذار در ماده 112 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی وانقلاب در امور مدنی مصوب 1379 ، آن است که با توجه به فوریت امر قرار تأمین خواسته در همان روز تقدیم درخواست، تعیین تکلیف و پذیرش یا رد آن به اطلاع درخواست کننده می رسد. به عبارت دیگر، قرار تأمین خواسته در روز صدور، به خواهان ابلاغ می شود؛ بنابراین، در فرض سؤال که میان صدور قرار یاد شده و ابلاغ آن چ ند روز فاصله است، تاریخ ابلاغ ملاک عمل قرار می.گیرد ثانیا، با توجه به این که در ماده 112 قانون یاد شده به تکلیف خواهان جهت طرح دعوا تصریح دارد و وکیل خواهان نیز در این مورد اقامه دعوا نموده است؛ لذا اعلام طرح دعوا از سوی وی فاقد اشکال و در حدود اختیارات محسوب هر چند قرار تأمین خواسته به درخواست خواهان و نه وکیل وی صادر شده باشد می.شود، ثالثا، در فرض سؤال چنانچه دادخواست اصلی به همان دادگاهی تقدیم شده باشد که قرار تأمین خواسته را صادر کرده است، از آن جایی که با درخواست رفع اثر، شعبه مرجوع الیه ملزم به بر رسی و احراز عدم تقدیم دادخواست است، چنانچه حسب مورد بدون کسب اطلاع از دفتر شعبه یا دفتر کل و صرفا با اکتفا به اظهارات متقاضی ،اصلی از قرار تأمین خواسته رفع اثر کند، رفع اثر مبتنی بر اشتباه بوده است و می بایست از آن عدول کند؛ اما در صورتی که دادخواست اصلی به دادگاه دیگری تقدیم شده باشد و ذی نفع مراتب را به دادگاه صادر کننده قر ار تأمین نداده باشد، برای عدول از دستور رفع اثر از قرار تأمین خواسته موجبی نیست .اطلاع دکتر احمد محمدی باردئی مدیر کل حقوقی قوه قضاییه